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境内公民设立境外特殊目的公司融资及返程投资的法规解读及对应策略
有关返程投资的法规，国家外汇管理局综合司关于印发《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》操作规程的通知
为进一步明确《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（以下简称75号文）执行和适用中的相关问题，统一标准、规范操作，现将修改后的75号文操作规程（见附表）印发给你们，并于本通知发布之日起实施，原《国家外汇管理局综合司关于下发《关于完善外债管理有关问题的通知》及《关于境内居民通过境外特殊目的的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》操作规程的通知》中的附表6和附表7同时停止执行。
中国境内居民所设立的特殊目的公司资金调回及开户
境内居民“资本项目专用外汇帐户”怎么开户
1、书面申请（详细说明境外特殊目的公司资本变动的时间、原因、方式等基本情况，资本变动所得收入的金额、拟开户银行等）。
2、境内居民法人提供其营业执照，境内居民自然人提交其合法身份证明（委托他人持有境外权益并调回收入的，还应当提交证明有关委托关系的法律文件）。
3、关于特殊目的公司资本变动的合法、有效的交易证明（如股权处置协议，特殊目的公司资本变动的董事会决议、股票交易的境外证券交易所的交易所的交割单等）。
4、境内居民境外投资外汇登记证明。
5、境内返程投资企业外汇登记证。
6、其他真实性证明材料。
一、特殊目的公司相关的资本项目专用外汇账户资金结汇
1、书面申请（说明账户开户的银行、账号、资金结汇用途、金额等）。
2、境内居民法人提供其营业执照，境内居民自然人提交其合法身份证明（委托他人持有境外权益并调回收入的，还应当提交证明有关委托关系的法律文件）。
3、直接向其指定的收款人进行支付的书面支付命令。
4、税务机关的完税证明。
5、其他真实性证明材料。
二、如境内自然人已经在国内设立了公司，那么境内居民自然人为其已设立的特殊目的公司补登记办法
1、书面申请（详细说明境内企业和实际控制人基本情况、境外特殊目的公司的股权结构以及境外融资情况，特殊目的公司对境内投资详细情况）。
2、特殊目的公司控制的境内外商投资企业批准证书、营业执照、外汇登记证。
3、居民个人身份证明。
4、特殊目的公司的境外商业登记证明。
5、填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》。
6、其他真实性证明材料。
三、特殊目的公司因重大资本变更办理外汇登记变更及备案
1、书面申请（应详细说明本次变更或备案的事由、特殊目的公司架构及自成立以来的历次增资、减资、股权转让、股权置换、合并、分立、对外股权投资、涉及境内资产的对外担保、分红等事项，并声明“特殊目的公司已按规定完整办理了外汇登记、变更、备案手续，已获得的境外融资资金及境外分红、资本变动收入已按规定调回境内，若存在虚假陈述，特殊目的公司的境内控制人愿意承担由此导致的法律责任”）。
2、境外融资商业计划书（或招股说明书）。
3、境外法人提交《境外投资外汇登记证》，境内居民自然人提交原办理的《境内居民个人境外投资外汇登记表》并填写新的《境内居民个人境外投资外汇登记表》。
4、被返程投资企业的外商投资企业外汇登记证。
5、境外融资协议（境外上市无需提供）。
6、证明特殊目的公司重大资本变更的其他真实性证明材料。
四、特殊目的公司设立、并购境内企业外汇登记
书面申请。书面申请应详细说明境外特殊目的公司股权及管理架构及自设立、控制以来的历次增资、减资、股权转让、股权配置、合并、分立、对外股权投资、涉及境内资产的对外担保、分红等事项，并说明“特殊目的公司已按规定完整办理了外汇登记、变更、备案手续，已获得的境外融资资金及境外分红、资本变动收入已按规定调回境内，若存在虚假陈述，特殊目的公司的境内控制人愿意承担由此导致的法律责任。”
2、境内标的企业的法人营业执照副本，非法人中外合作企业提供营业执照
3、商务部批准返程投资的批复文件、批准证书。
4、经批准生效的外商投资企业合同、章程。
5、组织机构代码证。
注：以上材料均需验原件留盖原章的复印件。
6、与特殊目的公司对应的《境外投资外汇登记证》或《境内居民个人境外投资外汇登记表》
7、填写《外商投资企业基本情况登记表》。
五、境内居民以境内企业资产权益注入并新设特殊目的公司的境外投资外汇登记
一、境内居民法人
1、书面申请（详细说明境内企业基本情况、境外特殊目的公司的股权结构以及境外融资安排）。
2、境外融资商业计划书。
境外融资商业计划书应包括以下基本内容：
（1）境内企业所属行业、发展历程、近3年财务状况；
（2）实际控制人与管理层的基本情况介绍；
（3）境内企业所在市场前景、市场开发战略、发展规划和财务预测、市场风险分析；
（4）将境内居民的境内资产转移由特殊目的公司控制的过程、控制方式及后续融资的法律安排及可行性分析，境内居民与其控制的境内企业、计划设立或控制的特殊目的公司之间的投资关系说明；
（5）各境内居民在特殊目的公司的持股比例，若有员工持股计划和管理层期权激励计划，应予以披露；
（6）计划融资方式、融资金额以及境外融资机构基本情况介绍，与境外融资机构达成的融资意向及备忘录情况说明。以过桥贷款方式进行融资的，应说明其融资利率、期限、还贷资金来源；以私募或公募方式（包括可转换债券）进行融资的，应说明特殊目的公司资产或股权的定价方式；计划以上述两种方式分阶段进行融资的，应一并说明有关情况；以所拥有的境外权益注入境外特殊目公司的，应说明该境外权益合法取得并存续的原因及过程等情况。
（7）境外融资资金使用计划说明，包括境外投资计划、融资资金调回计划、调回方式的可行性分析。
3、境外投资外汇资金（资产）来源审核批复。
4、填写《境外投资基本情况登记表》及《境外投资外汇登记证》。
5、商务主管部门颁发的《中华人民共和国境外投资批准证书》。
6、其他真实性证明材料（如境外融资协议或融投资备忘录等）。
境内居民自然人
1、书面申请（详细说明境内企业基本情况、特殊目的公司的股权结构以及境外融资安排。
2、境内居民自然人的身份证明。
3、拟境外融资的境内企业的登记注册文件和最近一期会计财务审计报告。
4、境外融资商业计划书。境外融资商业计划书应包括以下基本内容：
（1）境内企业所属行业、发展历程、近3年财务状况；
（2）实际控制人与管理层的基本情况介绍；
（3）境内企业所在市场前景、市场开发战略、发展规划和财务预测、市场风险分析；
（4）将境内居民的境内资产转移由特殊目的公司控制的过程、控制方式及后续融资的法律安排及可行性分析，境内居民与其控制的境内企业、计划设立或控制的特殊目的公司之间的投资关系说明；
（5）各境内居民在特殊目的公司的持股比例，若有员工持股计划和管理层期权激励计划，应予以披露；
（6）计划融资方式、融资金额以及境外融资机构基本情况介绍，与境外融资机构达成的融资意向及备忘录情况说明。以过桥贷款方式进行融资的，应说明其融资利率、期限、还贷资金来源；以私募或公募方式（包括可转换债券）进行融资的，应说明特殊目的公司资产或股权的定价方式；计划以上述两种方式分阶段进行融资的，应一并说明有关情况；以所拥有的境外权益注入境外特殊目的公司的，应说明该境外权益合法取得并存续的原因及过程等情况。
（7）境外融资资金使用计划说明，包括境外投资计划、融资资金调回计划、调回方式的可行性分析。
5、填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》。
6、委托主要控制人办理境外投资外汇登记手续的，应提供相应的授权委托书。
7、其他真实性证明材料（如境外融资协议或融投资备忘录等）。
境内居民法人境外投资企业转作返程投资特殊目的公司的境外投资外汇登记变更
1、境内居民法人为其境外投资企业转作返程投资特殊目的公司登记的申请（包括境外企业设立的时间、地点、返程投资资金来源、经营情况、企业类型等）；
2、所投资境外企业的主管部门的批准文件；
3、所投资境外企业的商业登记证明；
4、所投资境外企业参加境外投资联合年检的情况说明；
5、境外融资商业计划书（或招股说明书）；
6、所投资境外企业最近三年的境外审计报告；
7、《境外投资外汇登记证》；
8、其他真实性证明材料（如境外融资协议或融投资备忘录等）.
境内居民自然人注入境外权益并返程投资的特殊目的公司境外投资外汇登记
1、境内居民自然人为了返程投资以其持有的境外权益注入境外企业，并为该境外企业办理特殊目的公司境外投资外汇登记的申请（包括境外权益类型和来源、境外企业设立的时间、地点、经营情况、企业类型、已投资的所有境内企业情况介绍等）；境内居民自然人所提交的登记申请中应声明以下内容；”本人境外投资所有资产权益来源符合中国和注册地法律，不存在逃汇、骗汇及洗钱等违法犯罪行为，完整遵守了本人作为中国居民的纳税义务，有虚假陈述，本人愿意承担由此而导致的法律责任”。
2、境内居民自然人的身份证明；
3、拟返程投资企业最近一期的会计财务审计报告。
4、所投资境外企业的商业登记证明及境内居民自然人持有该企业股权的相关证明。
5、所投资境外企业最近两年的审计报告与纳税证明（境外科技研发型企业可缩短为一年）;
6、商务主管部门对被返程投资企业颁发的外商投资企业批准证书；
7、前期已投资境内企业的外商投资企业外汇登记证；
8、填写《境内居民个人境外投资外汇登记表》；
9、其他真实性证明材料（如境外融资协议或融投资备忘录等）。
106号文件,外汇106号文件,返程投资 106 号文件，汇综发 2007 106号，外汇管理局[2007]106号,外管局106号文件，外汇管理局106号文件，外汇106号文件，商务部106号文件。
对于外管局颁行的106号文，有人认为操作细则烦琐且无实效，干脆束之高阁；也有人依稀看到了一些操作空间，并尝试付诸实践，
自去年9月8日六部委“十号令”（《关于外国投资者并购境内企业的规定》）颁布以来，在整整一年时间内，未见有一例中国企业通过新设海外SPV（特殊目的公司），实现境内资产境外并购并上市成功之案例。
“现在想做成生意实在是困难重重。”一位在海外融资机构供职的知名律师在接受《财经金融实务》记者采访时表示，“以前，我们开会是讨论哪些行业适合海外基金投资，收益更高；而现在是讨论海外基金怎么投资，大家都在绞尽脑汁地想办法。”实际上，今年以来，在PE/VC界、外资投行界、律师会计师界，这样的抱怨不绝于耳。
市场和监管的博弈从来都不会停止。仍有众多企业因种种需求而希望到境外上市融资，特别是这些企业身后的外资风险投资家们，更希望在海外实现全市场化的投资退出。
政策面却显得扑朔迷离。商务部、证监会等各监管部门，并不公开置评，与10号令相关的操作细则在无限期的制定中。惟有今年五六月间，国家外汇管理局出台了一份名为《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》(下称106号文)的文件，但此文仅限于外管局内部下发，颇有神秘色彩。操作界对此也反响不一，有人认为操作细则烦琐且无实效，干脆束之高阁；也有人依稀看到了一些操作空间，并尝试付诸实践。
无论如何，106号文成为海外红筹上市之“围堵”与“突围”剧情中的最新情节。
106号文核心，106号文是外管局针对2005年发布的75号文的配套操作细则。然而，106号文的部分细化内容，也被很多业内人士解读为增加了外资境内投资的难度。不过，一些习惯于“绝望中寻找希望”的律师还是在106号文的繁琐规定中，为国内民营企业红筹上市找到了“模糊的口子”。
75号文明确允许境内居民(包括法人和自然人）可以特殊目的公司的形式设立境外融资平台，通过反向并购、股权置换、可转债等资本运作方式，在国际资本市场上从事各类股权融资活动，合法地利用境外融资，满足企业发展的资金需要，因而，它曾普遍被风险投资业和企图在境外红筹上市的企业看做“重大利好”。
106号文的核心内容在于关于境内居民以境内资产注入方式设立SPV并利用SPV进行返程投资两个方面的境外投资外汇登记的要求和规定。在境外（目前主要是在英属维尔京群岛、巴哈马群岛等“避税天堂”）设立SPV，是此前风险投资公司对国内企业进行投资以及国内企业进行红筹上市的操作过程中的必经环节。
根据106号文规定，境内居民设立或控制的SPV均须按75号文进行境外投资外汇登记。而在外汇登记的要求方面，106号文根据75号文有关境内居民“直接设立或间接控制”SPV的两种不同资产来源方式，对其开展境外投资所需的外汇登记分别作出了详细规定。在间接控制SPV的方式中，则分为由境内居民自然人以境外权益注入的或由境内居民法人以境外企业直接转作SPV两种形式。
在对境内自然人将境外权益注入特殊目的公司方面，106号文明确规定，“无法证明境外权益合法性或境外持续经营时间不足、不能提供最近两年的审计报告与纳税证明（境外科技研发型企业可缩短为一年）的，境内居民自然人不得办理以该境外权益成立特殊目的公司的手续，并且不得从事返程投资。”而对于将境外公司直接转作SPV并进行返程投资，106号文则要求，在进行外汇登记审核时，提供境外公司最近三年的境外审计报告。
业内人士分析指出，这一条款实际上要求资产至少转到境外满两年后才能从事返程投资；没有两年的审计报告和纳税证明，也无法进行相关的外汇登记。但现实中，如果风险投资公司看好了国内的企业，想通过返程投资形式对国内企业进行投资，它们不可能坐等两年，因为这足以错失投资机会及所投资公司的发展时机。
而针对在境内居民通过其境内企业权益注入直接设立SPV的方式，106号文中规定，境内居民申请境外投资外汇登记时，须提交境外融资商业计划书，该计划书中应包括其“境内企业所属行业、发展历程、近三年的财务状况”。这实际上限定了其境内公司须已成立至少三年。有业内人士指出，实际上，很多境内公司在申请到境外设立SPV时成立还不到三年，有的企业甚至就是为境外融资而专门成立的，这种情况尤以民营企业为多，106号文这一规定无疑给这类企业增加了障碍。
此外，106号文对先前并不清晰的名词“境内居民自然人”的概念作了更清晰、严格的界定，如75号文中关于“虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人”的概念，在106号文中被进一步细化为：“在境内拥有永久性居所，因境外旅游、就学、就医、工作、境外居留要求等原因而暂时离开永久居所，在上述原因消失后仍回到永久性居所的自然人；持有境内企业内资权益的自然人；持有境内企业原内资权益，后该权益虽变更为外资权益但仍为本人所最终持有的自然人。”
这样，实际上明确了外籍人士在相关投资中也必须要取得外管局的外汇登记，封堵了利用境内外籍人身份规避相关监管操作的可能。
模糊的口子？
尽管106号文的诸多细则实际上增添了操作难度，但仍有业内人士对《财经金融实务》记者表示，该文件还是为红筹上市留下了一个小口子：欲到境外直接设立SPV进行融资的境内公司若成立不满三年，可在国内寻找购买一家已成立满三年的公司，资产转移后通过这家被购买的公司，申请在海外设立SPV。
上述人士透露，106号文出台后，目前已有公司开始了这种类似“买壳”的操作，以图规避有关规定。但是，即使“买壳”操作成功，公司的海外融资之路也平添了一笔费用。
不过，成都离岸伟业公司发现，对于这一“口子”究竟能否走通，业内律师也存在着不同看法。
一名知名律师分析称，106号文虽然相对75号文更加细化，但仍有很多规定不明确。比如，这种“买壳”的办法，如果外管局要求公司已存在三年以上，隐含的意思还包括公司的实际控制人三年中不能发生变化，那么买壳的办法依旧走不通。
另据记者了解，因为以中国人身份到国外设立SPV的路难以走通，一些急需到海外融资的民营企业家甚至欲涉险进入外籍人代持的灰色地带。
“比如说，把自己的亲戚的国籍改成外国籍，然后用亲戚的外籍身份在国外购买一个‘壳公司’，这样，海外基金就可以先把投资注入‘壳公司’，然后，再由这个外资壳公司通过设立SPV，进而投资自己在国内的公司。”一位业内人士向《财经金融实务》记者透露了其目前操作的手法，“这实在是被逼得没办法的办法。由外籍人代持海外基金注入的部分股份，这可不是一个小数目，必须是相当可靠的人才行。”另外，改换国籍还需要相当的时间成本。
此外，为了在现有条件下尽可能地推进引资工作，一些企业开始暂时放弃在海外设立SPV，而通过成立中外合资公司或中外合作公司的办法，让外资基金以直接投资的方式，先进入境内企业。当然，由于缺乏海外SPV，外资基金未来能否通过红筹上市在海外实现退出，就成了极为不确定的事情。
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